2015年1月19日，商務部公布《中華人(rén)民共和(hé)國外國投資法(草案征求意見稿)》，向社會(huì)公開(kāi)征求意見。此法一旦通(tōng)過，将實現外資三法合一(《中外合資經營企業法》、《外資企業法》和(hé)《中外合作(zuò)經營企業法》)，外商逐案審批管理(lǐ)模式将結束，進入“有(yǒu)限許可(kě)加全面報告”外資準入新時(shí)代。
另一方面，該法案對于不少(shǎo)中國企業采取的VIE結構進行(xíng)海外上(shàng)市也将給出明(míng)确說法。
公開(kāi)查詢資料可(kě)知，“VIE結構”全稱為(wèi)“可(kě)變利益實體(tǐ)”(Variable Interest Entities;VIEs)，也稱為(wèi)“協議控制(zhì)”為(wèi)企業所擁有(yǒu)的實際或潛在的經濟來(lái)源，但(dàn)企業本身對此利益實體(tǐ)并無完全控制(zhì)權，此利益實體(tǐ)系指合法經營的公司、企業或投資。
VIE結構牽動中國互聯網企業命運
路透社數(shù)據顯示，在紐約證券交易所和(hé)納斯達克上(shàng)市的200多(duō)家(jiā)中國企業中，有(yǒu)95家(jiā)使用VIE結構。這種持股方式最早出自于2000年在美國上(shàng)市的新浪。此後，中國的新東方教育科技(jì)集團、搜索引擎巨頭百度和(hé)在納斯達克上(shàng)市的中國手遊等，均通(tōng)過這種形式向國際投資者募集資金。
而這些(xiē)企業的注冊地，大(dà)多(duō)選擇開(kāi)曼群島。騰訊科技(jì)曾統計(jì)：過去20年間(jiān)，內(nèi)地赴港上(shàng)市的家(jiā)族企業資産規模最大(dà)的50家(jiā)之中，共有(yǒu)44家(jiā)注冊于開(kāi)曼群島。
事實上(shàng)，VIE結構在中國法律規範下仍處于“灰色”地帶，盡管有(yǒu)嘗試性案例發生(shēng)，但(dàn)中國法院尚未對控制(zhì)協議的合法性做(zuò)出過肯定。“支付寶事件”是個(gè)典型代表。就在阿裏上(shàng)市前夕，美國國會(huì)曾發出警告稱，投資者應注意阿裏、百度等中國VIE結構企業潛在重大(dà)風險 。
對國家(jiā)而言，VIE結構中很(hěn)多(duō)協議是跨國公司之間(jiān)的協議，而且往往不透明(míng)，這對于相關部門(mén)就企業運營是否觸犯我國法律，是否牽涉關聯交易、損害股東權益，是否涉及非法向外輸送利益等方面進行(xíng)監管，難度明(míng)顯增加。
對企業而言，由于目前國家(jiā)對VIE結構并沒有(yǒu)實質性的可(kě)操作(zuò)的明(míng)文規定，也将面臨不小(xiǎo)的政策風險，利潤向境外轉移時(shí)還(hái)可(kě)能面臨外彙管制(zhì)風險。除此之外，還(hái)有(yǒu)法律的風險、避稅的風險、控制(zhì)權的風險，等等。
據一财網的報道(dào)稱，中國官方在《中華人(rén)民共和(hé)國外國投資法(草案征求意見稿)》向社會(huì)公開(kāi)征求意見時(shí)表示，如在本法生(shēng)效後仍屬于禁止或限制(zhì)外國投資領域，應當如何處理(lǐ)，理(lǐ)論界和(hé)實務界有(yǒu)以下幾種觀點：
一是實施協議控制(zhì)的外國投資企業，向國務院外國投資主管部門(mén)申報其受中國投資者實際控制(zhì)的，可(kě)繼續保留協議控制(zhì)結構，相關主體(tǐ)可(kě)繼續開(kāi)展經營活動;
二是實施協議控制(zhì)的外國投資企業，應當向國務院外國投資主管部門(mén)申請(qǐng)認定其受中國投資者實際控制(zhì);在國務院外國投資主管部門(mén)認定其受中國投資者實際控制(zhì)後，可(kě)繼續保留協議控制(zhì)結構，相關主體(tǐ)可(kě)繼續開(kāi)展經營活動;
三是實施協議控制(zhì)的外國投資企業，應當向國務院外國投資主管部門(mén)申請(qǐng)準入許可(kě)，國務院外國投資主管部門(mén)會(huì)同有(yǒu)關部門(mén)綜合考慮外國投資企業的實際控制(zhì)人(rén)等因素作(zuò)出決定。
創業闆已向VIE結構企業敞開(kāi)大(dà)門(mén)
在中國，除了政策法規對VIE結構進行(xíng)明(míng)确的合法化外，更需要市場(chǎng)機制(zhì)進行(xíng)調節。今日早報的消息稱，走過五年曆程的創業闆正在醞釀制(zhì)度變革，為(wèi)互聯網企業回歸掃清障礙。
早期的互聯網企業，因其商業模式、技(jì)術(shù)等方面的新穎性，獲得(de)的創業資金大(dà)多(duō)來(lái)自海外，同時(shí)受制(zhì)于我國ICP牌照對外資準入、境外返程投資等方面的限制(zhì)，一般采用協議控制(zhì)(VIE)架構，這成為(wèi)其登陸A股的最大(dà)障礙。
深交所有(yǒu)關負責人(rén)說：“創業闆将積極研究解決VIE架構企業回歸A股上(shàng)市中存在的主要障礙，包括允許連續計(jì)算(suàn)VIE架構存續期間(jiān)的經營時(shí)間(jiān)，合并計(jì)算(suàn)VIE架構下相關主體(tǐ)的業績等，以加快此類企業回歸境內(nèi)上(shàng)市的進程，增強創業闆市場(chǎng)的包容性。”
但(dàn)目前，VIE架構下企業經營時(shí)間(jiān)和(hé)業績的連續計(jì)算(suàn)問題大(dà)大(dà)延緩了其回歸進程。
通(tōng)過以上(shàng)梳理(lǐ)，我們可(kě)以預見，VIE結構在中國，無論是政策法規還(hái)是市場(chǎng)驅動，那(nà)層“灰色窗戶紙”會(huì)被捅破。另一方面，從市場(chǎng)驅動角度來(lái)說，國內(nèi)資本市場(chǎng)需要為(wèi)一批優秀的互聯網企業注入，而這部分企業所采取的VIE結構不應該成為(wèi)進入門(mén)檻。
盡管在昨天(1月19日)經曆的“黑(hēi)色星期一”，滬深股指創7年來(lái)暴跌記錄中，中國證監會(huì)在2015年重點推進的股票(piào)發行(xíng)注冊制(zhì)改革，被視(shì)為(wèi)利空(kōng)的一大(dà)信号，但(dàn)證券市場(chǎng)充分市場(chǎng)化這一迹象，不正間(jiān)接對VIE結構的互聯企業利好?
